2015/oct: \"Derechos políticos para una nueva constitución\". Jornadas de Derecho Público, Universidad de Valparaiso, Valparaiso.

Derechos políticos para una nueva constitución

Pablo Marshall
Universidad Austral de Chile

El proceso de generar una nueva constitución presenta varias dudas a la hora de determinar la paradójica cuestión de quiénes tendrán derechos políticos para participar en dicho proceso. En ese contexto, la presente ponencia aborda una cuestión particular: quiénes deben tener acceso al derecho a sufragio en un eventual referéndum sobre la nueva constitución. Esa respuesta, a mi juicio, no puede ser respondida, por defecto, conforme al orden constitucional vigente, debido a que dichas normas no pueden vincular al poder constituyente que busca expresarse. La paradoja contenida en este problema es que la determinación de quién puede participar en nombre del poder constituyente tampoco puede ser objeto de una decisión del poder constituyente.
La cuestión, sin embargo, no es tan compleja como parece. Por un lado, presumiendo que no existiría una tendencia a excluir a quienes actualmente cuentan con el derecho a sufragio, la pregunta puede quedar restringida a una eventual ampliación del padrón electoral. Así, los casos que pueden discutirse son básicamente cuatro: extranjeros residentes, chilenos en el extranjero, menores de 18 años y sujetos privados de libertad. Por otro lado, la paradoja democrática identificada presenta importantes similitudes con la paradoja democrática que afecta a toda decisión democrática respecto a quiénes son ciudadanos y quiénes tienen el derecho a sufragio.
Principalmente mediante el examen de la densa discusión a este respecto que transcurrió con motivo de la dictación de la ley que reguló el padrón electoral del referéndum de independencia escocés, se presentan ciertas ideas que apuntan a la formulación de ciertos principios aplicables a la determinación de lo que podría llamarse 'el electorado constituyente' como un caso excepcional del 'electorado democrático'. Ellos buscan rectifican el principio de 'todos los legalmente afectados por una decisión' de manera de hacerlo aún más inclusivo, cuidando, sin embargo, de balancear la propuesta de extensión de manera que no pueda tener el efecto de silenciar (estadísticamente) a quienes tienen un interés indiscutido en participar. Así, se propone la inclusión de los chilenos que residen en el extranjero, de los extranjeros con residencia definitiva en Chile, de todos los sujetos privados de libertad y de todos los menores de edad capaces de inscribirse por sí mismos en los registros electorales especialmente creados para ello.

[ponencia a presentar en las XLV Jornadas de Derecho Público, Jueves 22 y Viernes 23 de octubre 2015, Universidad de Valparaíso, Valparaíso, Chile]