Direito das Crianças e Jovens em conflito com a lei [2.1.] V1 (2015.2016)

            DIREITO  PENAL  DOS  MENORES   CRIANÇAS  E  JOVENS  EM  CONFLITO  COM  A  LEI  _2       UNIVERSIDADE  AUTÓNOMA  DE  LISBOA   MAIO  DE  2015      

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     INTRODUÇÃO      

O  Direito  encontra  soluções  diversas  para  a  intervenção  junto  de    crianças  ou  jovens  praMcarem  um  facto  Mpificado  como  crime     O  !po  de  intervenção  a  empreender  depende  da  idade  do  agente  e  do   contexto  em  que  tenha  actuado:  no  âmbito  social  ou  no  âmbito  de  um  conflito   armado     Quais  os  !pos  de  intervenção  possíveis?   Qual  a  lei  ou  instrumento  jurídico  aplicável?   Atende-­‐se  apenas  ao  direito  nacional,  ou  existem  Declarações,  Convenções,   Princípios  internacionais  vinculantes?     Qual  a  razão  da  opção  por  uma  forma  de  intervenção  em  detrimento  de  outra?    

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CONFLUÊNCIA  DE  INSTRUMENTOS  JURÍDCOS  DE  VÁRIAS  PROVENIÊNCIAS  

   

   

DIREITO  DE  PRODUÇÃO  NACIONAL      

   

CONSTITUIÇÃO  DA  REPÚBLICA   PORTUGUESA     CÓDIGO  CIVIL     ORGAIZAÇÃO  TUTELAR  DE  MENORES     LEI  DE  PROTECÇÃO  DE  CRIANÇAS  E   JOVENS  EM  PERIGO     LEI  TUTELAR  EDUCATIVA     CÓDIGO  PENAL         LEI  OENAL  DOS  JOVENS  ADULTOS   (…)          

 

DIREITO  DE  PRODUÇÃO  INTERNACIONAL      

 

   

VINCULATIVO  (HARD  LAW)  E   NÃO  VINCULATIVO  (SOFT  LAW)      

 

DIREITO  INTERNACIONAL  DOS  DIREITOS   HUMANOS     (DIDH)     E  DIREITO  INTERNACIONAL  HUMANITÁRIO   (DIH)     O  TPI    

   

DE  VÁRIAS  FONTES        

 

ONU   OIT     CONSELHO  DA  EUROPA     UNIÃO  EUROPEIA    

UNIVERSAIS     E     REGIONAIS    

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          HISTÓRIA  DA  CRIANÇA      

A  EXPOSIÇÃO  PECARÁ  POR  REDUTORA.       A  REALIDADE  É  MAIS  COMPLEXA  DO  QUE  A  QUE  VAI  EXPOR-­‐SE  E  EM  CADA  ÉPOCA     EXISTIRAM  MODOS  DIFERENTES  DE  OLHAR  A  CRIANÇA,     CONSOANTE  O  EXTRACTO  SOCIAL,  O  LOCAL,  O  ESTADO,  ETC   ACONSELHA-­‐SE  A  LEITURA  DA  BIBLIOGRAFIA  RECOMENDADA  

 

UNIVERSIDADE  AUTÓNOMA  DE  LISBOA   MAIO  DE  2015  

 

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 IDADE  MÉDIA  E  ANTIGUIDADE        

Patria  Potestas  

poder  absoluto  sobre  o  filho     IUS  UTENDI,  FRUENDI  E  ABUTENDI    

Poder  de  expor  o  filho  recém-­‐nascido   De  escolher  o  casamento   De  determinar  o  cargo  que  ocuparia  na  sociedade    

Poder  de  aplicar  a  sanção  pelos  delitos  e  infracções  por  este   praMcadas     Poder  de  encarceramento   poder  de  aplicar  a  pena  capital   criança  =  coisa  à  património  

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    IDADE  MODERNA        

A  PARTIR  DO  SÉC.  XVII/XVIII   PODER  PATERNAL  (MELO  FREIRE)  –  Império  legalmente  atribuído  ao  pai,  

exercitável  sobre  o  património  ,  a  pessoa  e  as  acções  dos  filhos.       Criança  integrada  na  família  como  adulto  em  miniatura,  integrado  nesse  mundo,     mas  negligenciado  em  termos  afecMvo.       Edward Shorter   e Philipe Ariès Conceito de boa mãe é uma   invenção moderna – até à época moderna existia   indiferençapreante o crescimento   da criança Surgimento do “sentimento de infância”   TERÁ SIDO   ASSIM?  

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    SÉC.XIX  –  O  NASCIMENTO  DA  CRIANÇA        

CRIANÇA  –  CONCEPTUALIZAÇÃO  RECENTE    

FRUTO  DAS  CONDIÇÕES  CRIADAS  PELO   CAPITALISMO    

TRABALHO  NAS  CIDADES   VIIBILIDADE  DA  MISÉRIA  DAS  CRIANÇAS  E  FAMÍLIAS   CRIANÇAS  ABANDONADAS  NA  RUA  ENQUANTO  PAIS  TRABALHAM     ENTREGUES  A  SI  PRÓPRIAS   PRATICANDO  DELITOS     USADAS  POR  ADULTOS  PARA  PRATICAR  DELITOS      

APARECIMENTO  DOS  DISCURSOS  E   SABERES  SOBRE  A  CRIANÇA   PEDAGOGIA   PUERICULTURA     PEDIATRIA    

NOVAS  RELAÇÕES  INTRA-­‐FAMILIARES   A  POSSIBILIDDE  DE  INIBIR  O  PODER   PATERNAL    

NOTA:   NALGUNS  PAÍSES  AS  ASSOCIAÇÕES  DE  DEFESA  DOS  ANIMAIS   SURGIRAM  ANTES  DAS  ASSOCIAÇÕES  PARA  DEFESA  DAS  CRIANÇAS  

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     CONTEXTO  ACTUAL        

RECONHECIMENTO  CRESCENTE   DOS  DIREITOS  DAS  CRIANÇAS    

PODER  PATERNAL  

DIREITOS  DE  PROTECÇÃO  

RESPONDABILIDADES  PARENTAIS    

DIREITOS  DE  PROVISÃO  

DIREITOS  DE  PARTICIPAÇÃO    

A  ENFATIZAÇÃO  DO  “INTERSSE   SUPERIOR  DA  CRIANÇA”   INCLUINDO  A  QUE  PRATICA   DELITOS    

PODER/DEVER   NO  INTERESSE  DO  FILHO    

NOVO  CONTEXTO  SÓCIO-­‐ ECONÓMICO  E  FAMILIAR    

FAMÍLIA  REDUZIDA   SAÍDA  DA  MULHER/CUIDADORA   RADICIONAL  PARA  O  MERCADO  DE   TRABALHO     TRANSFERÊNCIA  DE  FUNÇÕES   OUTRORA  FAILIARES,  PARA   ESTRUTURAS  COMUNITÁRIAS  E   ESTATAIS     EDUCAÇÃO   SOCIALIZAÇÃO   CUIDADOS  DE  SAÚDE   PROTECÇÃO     SANÇÃO  DE  COMPORTAMENTOS   DESADEQUADOS     8  

     TRANSFERÊNCIA   PARA  O  ESTADO  DE  FUNÇÕES  FAMILIARES         ASSUMPÇÃO  PELO  ESTADO  “DO   MONOPÓLIO  DE    PRODUÇÃO  DE   NORMAS  SOBRE  A  INFÂNCIA,   PASSANDO  AS  FAMÍLISA  A  SER   RESPONSÁVEIS  UNICAMENTE   PELOS  COMPORTAMENTOS”       MANTÊM-­‐SE  NA  FAMÍLIA  AS   FUNÇÕES  FUNDAMENTAIS  DO   GRUPO  FAMILIAR:   SOCIALIZAÇÃO  DOS  FILHOS   ISTO  É,     A  TRANSMISSÃO  DA  CULTURA   COMO  CONJUNTO  DE  NORMAS,   VALORES,  PAPÉIS    E  MODELOS   DE  COMPORTAMENTO  DOS   INDIVÍDUOS”      

FAMÍLIA  É  AINDA  A  CÉLULA  BASE   DA  COMUNIDADE  

INTERVENÇÃO  DO  ESTADO  

NA  EDUCAÇÃO  DOS  FILHOS     O  ESTADO  E  A  COMUNIDADE   APENAS  ESTÃO  LEGITIMADOS  A   INTERVIR  QUANDO  A  FAMÍLIA   NÃO  CUMPRA  A  SUA  FUNÇÃO    

NA  PROTECÇÃO  DOS  FILHOS  

MAS  APENAS  EM  ÚLTIMA  RATIO     CONSTITUÇÃO  DA  REPÚBLICA  PORTUGUESA    

JOÃO  SEBASTIÃO    

 

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  PORTUGAL      

      1901  –  regulamento  geral  da  casa  de  detenção  e  correcção  de  Lisboa   1911  –  DECRETO-­‐LEI  DE  27  DE  SETEMBRO  -­‐  LEI  DE  PROTECÇÃO  DE  INFÂNCIA   1954  –  REFORMA  DO  CÓDIGO  PENAL   1962  –  ORGANIZAÇÃO  TUTELAR  DE  MENORES   1977  –  ALTERAÇÂO  DO  DIREITO  DA  FAMÍLIA   1978  –  REVISÃO  DA  OTM  DE  1962  –  DL  314/78  de  27  de  Outubro   1979  –  REFORMA  PRISIONAL  DE  EDUARDO  CORREIA   1982  –  REFORMA  PENAL  –  DL  401/82   1990  –  CONVENÇÃO  SOBRE  OS  DIREITOS  DA  CRIANÇA   1991  –  CRIAÇÃO  DAS  COMISSÕES  DE  MENORES  EM  RISCO   1999  –  REFORMA  DA  OTM,  CINDINDO-­‐A  EM  DOIS  DIPLOMAS     (ENTRADA  EM  VIGOR  APENAS  EM  2001)   LEI  TUTELAR  EDUCATIVA   LEI  DE  PROTECÇÃO  DE  CRIANÇAS  E  JOVENS  EM  PERIGO       10  

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   CÓDIGO PENAL DE 1852   Estabelecia  (art.  23.º)  os  7  anos  como  idade  de  cessação  da   presunção  de  inimputabilidade     Não  podem  ser  criminosos»   Os  menores  de  7  anos   Os  maiores  de  7  anos  e  menores  de  14,  quando  pra7quem  o   acto  sem  o  necessário  discernimento     A  menoridade  até  aos  20  anos  consMtui  uma  atenuante   Pena  de  morte  era  vedada  a  menores  de  17  anos     13  

   CÓDIGO PENAL DE 1886   Elevou  a  idade  de  imputabilidade  penal  para  os  14  anos,   embora  com  carácter  ilidível  após  os  10  anos.   Absolutamente  inimputáveis  os  menores  de  10  anos     RelaMvamente  inimputáveis  entre  os  10  e  os  14  anos   Dependendo  do  seu  discernimento     Imputáveis  abaixo  dos  14  anos  -­‐  quando  fossem  imputáveis,  a   menoridade  era  considerada  atenuante   Até  aos  21  anos  -­‐  idem  

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•   

  A  NÍVEL  INTERNACIONAL      

    1924  –  EGLANTINE  JEBB  –DECLARAÇÃO  DOS  DIREITOS  DA  CRIANÇA    (5  PRINCÍPIOS)   1948  –  DECLARAÇÃO  UNIVERSAL  DOS  DIREITOS  DO  HOMEM  -­‐    a  irrelevância  da   criança   1959  –  A  DECLARAÇÃO  DA  ONU  DOS  DIREITOS  DA  CRIANÇA  (10  PRINCÍPIOS)   1966  –  PACTOS  INTERNACIONAIS  DA  ONU   1979  –  ANO  INTERNACIONAL  DA  CRIANÇA     1989  –  CONVENÇÃO  SOBRE  O  EXERCÍCIO  DOS  DIREITOS  DA  CRIANÇA       INSTRUMENTOS  VÁRIOS  SOBRE  DIREITOS  DA  CRIANÇA  –  TEMÁTICOS  E   ESPECÍFICOS        

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DECLARAÇÃO  DA  ONU  SOBRE  OS  DIREITOS  DA  CRIANÇA  

RESOLUÇÃO  N.º  1386,  DE  20  DE  NOVEMBRO  DA  ASSEMBLEIA-­‐GERAL  DAS  NAÇÕES  UNIDAS  

•        «Assim,  a  Assembleia  Geral  proclama  esta  Declaração  dos  Direitos  da  Criança,  

visando  que  a  criança  tenha  uma  infância  feliz  e  possa  gozar,  em  seu  

próprio  benekcio  e  no  da  sociedade,  os  direitos  e  as  liberdades   aqui  enunciadas  e  apela  aos  pais,  aos  homens  e  mulheres  na  sua  qualidade  de   indivíduos  e  às  organizações  voluntárias,  às  autoridades  locais  e  aos  

governos  nacionais,  que  reconheçam  este  direito  e  se  empenhem  pela  sua   observância  mediante  medidas  legisla!vas  e  de  outra  natureza,   progressivamente  insMtuídas  …»       16  

A  DECLARAÇÃO  UNIVERSAL  DOS  DIREITOS  DO  HOMEM    

(1948)   A  DUDH  e  o  art.  16.º  CRP     Força  vinculaMva     Função  interpretaMva  dos  direitos  fundamentais  da  CRP   «todos  os  seres  humanos»;  «todo  o  indivíduo»   Direitos  humanos       Art.  16.º  e  26.º  DUDH    família  e  direitos  dos  pais  à  responsabilidade  parental  pelos  factos  praMcados   pelos  filhos?  

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CONVENÇÃO  EUROPEIA  DOS  DIREITOS  DO  HOMEM    

(1950)   Art.  5.º     Proibição  de  privação  à  liberdade  salvo  nos  casos  determinados  no  Pacto  e  de   acordo  com  o  procedimento  legal:   detenção  legal  de  um  menor   feita  com  o  propósito  de  o  educar  sob  vigilância   Feita  com  o  propósito  de  o  fazer  comparecer  perante  autoridade  competente  

Art.  6.º  -­‐  Direito  a  um  processo  público  e  equitaMvo    

Possibilidade  de  exclusão  da  publicidade,  no  interesse  dos  menores  envolvidos  

 

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PACTO  INTERNACIONAL  SOBRE  OS  DIREITOS  ECONÓMICOS,  SOCIAIS  E   CULTURAIS    

(1966)   ART.  10.º  E  11.º     protecção  à  família    em  virtude  de  ter  a  seu  cargo  a  educação  dos  filhos   Prescrição  de  medidas  especiais  de  protecção  e  de  assistência  em  bene†cio  das   crianças  e  adolescentes     Nota:   Diferenças  terminológicas  uMlizadas  pelos  vários  instrumentos   Dificultam  compaMbillização   Nem  todos  os  instrumentos  definem  os  conceitos  

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PACTO  INTERNACIONAL  SOBRE  OS  DIREITOS  CIVIS  E  POLÍTICOS    

(1966)   ART.  6.º  -­‐  proibição  de  sentenciação  de  pena  de  morte  a  menores  de  18  anos  e   proibição  de  aplicação  a  mulheres  grávidas   Art.  10.º  -­‐  normas  aplicáveis  a  jovens  sob  detenção   Separados  dos  adultos   Celeridade  processual   Regime  adequado  à  sua  idade  

Art.  14.º,  n.º4  –  adaptação  do  processo  penal  à  idade  dos  jovens  e  ao  interesse  da   sua  reabilitação  (?)   art.  24.º  -­‐  normas  genéricas  relaMvas  à  infância   Protocolo  facultaMvo  (1990)à  abolição  da  pena  de  morte  relaMvamente  a   qualquer  indivíduo  sujeito  à  jurisdição  de  um  Estado  parte  

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CONVENÇÃO  DAS  NAÇÕES  UNIDAS  SOBRE  OS  DIREITOS  DA  CRIANÇA    

HISTÓRIA   IMPORTÂNCIA:  MARCO     PAÍSES  SIGNATÁRIOS     INSTRUMENTO  VINCULATIVO     IMPLICAÇÕES  PARA  OS  ESTADOS  SIGNATÁRIOS     QUEM  FICA  OBRIGADO  E  A  QUÊ?    

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CONCEITO  DE  CRIANÇA  PARA  A  CONVENÇÃO    

  «Criança  é  todo  o  ser  humano  menor  do  que  18  anos,     salvo  se,  nos  termos  da  lei  que  lhe  for  aplicável,  aMngir  a  maioridade  mais  cedo»    

PRESCREVE  

ADEQUAÇÃO  DE  TODOS  OS  ORDENAMENTOS       AOS  PRINCÍPIOS  E  VALORES  DA  CONVENÇÃO    

INTERESSE  SUPERIOR  DA  CRIANÇA    

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4     PRINCÍPIOS  FUNDAMENTAIS    

P.  DO  SUPERIOR  INTERESSE  DA  CRIANÇA   P.  DA  DIREITO  À  VIDA,  SOBREVIVÊNCIA  E  DESENVOLVIMENTO   P.  DA  NÃO  DISCRIMINAÇÃO   P.  DA  AUDIÇÃO  DA  PARTICIPAÇÃO  E  DO  RESPEITO  PELAS  OPINOIÕES  DA  CRIANÇA  

 

 

3     GRUPOS  DE  DIREITOS  

  DIREITOS  DE  PROTECÇÃO   DIREITOS  DE  PRESTAÇÂO  (DIREITOS  DE  PROVISÃO)   DIREITOS  DE  PARTICIPAÇÃO    

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Podemos  elencar  quatro  princípios  da  CDC  aos  quais  todos  os  outros  se   reconduzem:       1.  Princípio  do  superior  interesse  da  criança  (art.  3.º  CDC)     2.  Princípio  do  direito  à  vida,  sobrevivência  e  desenvolvimento     3.  Princípio  da  não  discriminação     4.  Princípio  da  par!cipação  e  o  respeito  pelas  opiniões  da  criança.   a)  Direito  à  informação  e  orientação  profissional  e  ocupacional   b)  Direito  ao  envolvimento  acMvo  e  efecMvo  nas  decisões  sobre  a  sua  vida   c)  Direito  à  promoção  e  desenvolvimento  da  personalidade,  apMdões  e         capacidades  †sicas  e  mentais   d)  Encorajamento  da  compreensão  e  respeito  pelos  outros  pontos  de  vista  e   culturas    

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Outros  Direitos  e  Princípios  podem  encontrar-­‐se  neste  e  noutros    instrumentos  internacionais:   *     Fomento  do  senMmento  de  pertença  a  uma  comunidade   Direito  a  uma  família  (de  afectos)   Direito  à  educação  num  ambiente  familiar  estável  e  seguro   Direito  a  apoio  comunitário   Direito  a  apoio  psicológico,  sobretudo  quando  víMma  de  maus  tratos   Direito  a  informação  especializada  para  a  sua  idade  por  parte  da  comunicação   social  e  a  ser  retratados  posi!vamente  por  estes  meios  

 

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CRIANÇAS  E  JOVENS  “DELINQUENTES”   Princípios    que  regem  intervenção  junto  de  crianças  e  jovens  que  pra!quem  delitos  

Princípios e Direitos que visam fomentar e garantir o desenvolvimento integral e harmonioso da criança;  

Princípios e Direitos que visam a prevenção da delinquência – intimamente ligados aos anteriores  

Princípios e Direitos que regulam a aplicação de justiça a crianças e jovens;

Princípios e Direitos que regulam a execução de medidas a crianças e jovens;

Princípios e Direitos que regulam a reinserção social de crianças e jovens

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